近日，四川省攀枝花市市場監管局查處一起關于攀枝花市某康養生活館發布違法廣告案。

一、案件來源

根據“鐵拳行動”打擊非法會銷專項行動安排，2022年3月10日，攀枝花市市場監管局執法人員對攀枝花市某康養生活館進行了現場檢查，發現其店內聚集了約30名中老年人，該店正在使用筆記本電腦連接投影儀進行視頻及音頻播放。執法人員在該筆記本電腦內查見有文件名為“同濟”的幻燈片文件，該文件中有“稀土永磁量子能量鏈”“牦牛骨膠原螯合鈣”等產品介紹，該幻燈片中使用有國旗及國家領導人的肖像。

二、調查經過

經核實，在當事人經營場所電腦中查見的名為“同濟”的文件是一外地經銷商制作的，并于2022年3月7日拷貝到當事人用于經營的電腦內，3月8日早上當事人營業時將該文件內容對其客戶進行了播放，該外地經銷商在當事人經營場所內現場向當事人的客戶展示并介紹了資料中涉及的“同濟生物?，牦牛骨膠原螯合鈣”等產品，故上述放映商品宣傳資料的行為屬商業廣告活動。同時，該廣告中涉及的“同濟生物?，牦牛骨膠原螯合鈣”為普通食品，不具有保健功能。

上述廣告中主要介紹了“稀土永磁量子能量鏈”及“同濟生物?，牦牛骨膠原螯合鈣”兩種產品。并在介紹產品時使用了國旗及國家領導人形象，該廣告違反了《中華人民共和國廣告法》第九條第（一）、（二）項：“廣告不得有下列情形：（一）使用或者變相使用中華人民共和國的國旗、國歌、國徽，軍旗、軍歌、軍徽；（二）使用或者變相使用國家機關、國家機關工作人員的名義或者形象”的規定。

三、違法事實及危害

當事人發布的廣告中使用了國旗及國家領導人形象，該廣告違反了《中華人民共和國廣告法》第九條第（一）、（二）項：“廣告不得有下列情形：使用或者變相使用中華人民共和國的國旗、國歌、國徽，軍旗、軍歌、軍徽；（二）使用或者變相使用國家機關、國家機關工作人員的名義或者形象”的規定。

四、處理結果

當事人發布的廣告中使用了國旗及國家領導人形象，該廣告違反了《中華人民共和國廣告法》第九條第（一）、（二）項的規定。依照《中華人民共和國廣告法》第五十七條第（一）項的規定予以處罰。

鑒于當事人有減輕處罰的情形，故建議對當事人減輕處罰。責令當事人停止發布涉案廣告，并給予當事人罰款20000元的行政處罰。

五、產生的效果和社會影響

近年來，隨著居民物質生活水平的提高，保健品已逐漸成為人們的生活必需品，中老年人因渴望健康長壽且有一定存款，逐漸成為保健品消費主力軍，一些不法分子看中老年人愛占便宜又缺乏保健常識的特點，打著“關愛老人”旗號，開展會議式銷售，以傳授養生保健知識為幌子，對商品性能進行虛假宣傳，夸大產品功效，誘使老年人花重金去購買一些劣質產品，給老年人造成嚴重經濟損失。

隨著監管部門打擊力度不斷加大，不法分子的反偵查意識也在不斷增強，往往采取“講師口頭宣講”“老人親述體驗”“專家允諾療效”等“口述型”手段實施虛假宣傳，從現場播放的視聽材料、會場發放的宣傳手冊中，執法人員很難固定有效的違法證據。本案查處過程中執法人員就遇到違法行為難以認定等問題。

非法會銷（非法宣傳或發布違法廣告）案件查辦重點及難點在確定當事人發布違法廣告或進行虛假宣傳的行為。執法人員在對當事人進行現場檢查時，僅在當事人用于經營的電腦中查見了內容違法的宣傳資料，但不能確定當事人向消費者發布了該違法廣告。執法人員隨機問詢了幾位在現場參加會銷的老年人，他們也表示未在當事人處觀看過該違法廣告。在隨后的調查中，當事人也不承認其發布過違法廣告，這給執法人員確認當事人的違法行為帶來了一定困難。

執法人員通過現場查看及周邊走訪，發現當事人所在樓棟及周邊區域安裝有視頻監控。通過向樓棟物業調取當事人經營場所外的監控視頻，發現2022年3月8日早上，當事人進行過會議銷售，會議結束后有一位老年婦女提著多盒疑是違法廣告中涉及的“同濟生物?，牦牛骨膠原螯合鈣”的產品，跟隨當事人工作人員進入了電梯。經分析，該老年人應是在聽取當事人對涉案產品介紹后，購買了涉案產品，如果能夠聯系到該老年人并進行核實，應該就能夠確認當事人發布違法廣告的行為。鑒于此，執法人員向物業公司調取了視頻中出現的老年人下樓后可能行經的路線的視頻監控，但未發現該老年人的行蹤。為查明該案，執法人員只有求助于公安機關及市大數據中心，經調取大樓周邊監控及進行大數據比對，發現視頻中出現的老年人經常出現在該市某一小區，執法人員隨后與小區居委會確認，最終找到了這位視頻中出現的老人（于老太）。

根據于老太回憶，2022年3月8日，她受當事人工作人員邀請到當事人經營場所聽了一堂“養身課”，課上一自稱“某某醫學專家”的人員向她和在座的30多名老年人講述了“養生保健知識”，其間該“專家”拿出了“同濟生物?，牦牛骨膠原螯合鈣”的產品向參加會銷的老年人進行了推薦，并播放了宣傳視頻。經于老太辨認，3月8日她在當事人處看到的宣傳視頻正是執法人員3月10日在當事人查獲的違法廣告。于老太隨后還向執法人員介紹了3月8日與他一同在當事人處參加會銷的幾位老年人，經他們確認當事人在3月8日會銷過程中確實播放了涉案違法廣告。在強大的證據面前，當事人最終承認了其發布違法廣告的違法行為。

本案中當事人在意識到其行為的危害性后，進行了深刻的反思，參與了該局拍攝的打擊非法會銷宣傳片的拍攝，其中從會銷從業者的角度將會銷的常用套路及騙局向大眾進行了介紹，宣傳片播出后反響強烈，對全市人民起到了警示效果。同時，當事人還向該局提供了他人以會銷名義從事非法集資的案件線索，該案件經該局與公安機關聯合辦理，也取得了偵破，為受騙的老年人挽回了經濟損失500余萬元。

本案的辦理，切實遏制了該市非法“會銷”發展勢頭，維護了人民群眾的合法權益，同時本案的查辦的方式方法及查處過程，為該市辦理類似案件提供了參考與借鑒。